23 Cdo 2415/2012
U S N E S E N Í
Nejvyšší soud České republiky rozhodl v senátě složeném z předsedkyně JUDr.
Kateřiny Hornochové a soudců JUDr. Zdeňka Dese a JUDr. Ing. Jana Huška ve věci
žalobkyně OBI Česká republika s. r. o., se sídlem Budějovická 3a, 140 00 Praha
4, IČO 60470968, zastoupené JUDr. Davidem Štrosem, advokátem se sídlem Národní
58/32, 110 00 Praha 1, proti žalované HORNBACH BAUMARKT CS, spol. s r. o., se
sídlem Chlumecká 2398, 193 00 Praha 9 – Horní Počernice, IČO 47117559,
zastoupené Mgr. Vladimírem Jaškem, Ph.D., LL.M., advokátem se sídlem V
Jirchářích 148/4, 110 00 Praha 1, o ochranu proti nekalé soutěži, vedené u
Městského soudu v Praze pod sp. zn. 41 Cm 63/2010, k dovolání žalované proti
rozsudku Vrchního soudu v Praze ze dne 13. března 2012, č. j. 3 Cmo
151/2011-220, takto:
I. Dovolání se odmítá.
II. Žalovaná je povinna zaplatit žalobkyni na náhradě nákladů dovolacího
řízení částku 2.178,- Kč do tří dnů od právní moci tohoto usnesení k rukám
JUDr. Davida Štrose, advokáta se sídlem Národní 58/32, 110 00 Praha 1.
Žalobkyně se domáhala na žalované ochrany před jednáním nekalé soutěže žalobou,
v níž požadovala, aby žalované byla uložena povinnost zdržet se nekalé soutěže,
spočívající v uvádění a šíření při svých obchodních aktivitách ve vztahu ke
spotřebitelům určitého srovnání (v žalobě blíže specifikovaného). Podle tvrzení žalobkyně se žalovaná dopouští jednání nekalé soutěže podle § 44
odst. 1 (generální klauzule nekalé soutěže) a dále podle § 50a (nepřípustná
srovnávací reklama) obchodního zákoníku (dále jen obch. zák.). Nároky uvedené v
žalobě žalobkyně tvrdila proti žalované jako nároky z jednání nekalé soutěže
podle § 53 obch. zák. Městský soud v Praze rozsudkem ze dne 19. ledna 2011, č. j. 41 Cm 63/2010-131
rozhodl takto:
- uložil žalované povinnost zdržet se při svých obchodních aktivitách ve
vztahu ke spotřebitelům uvádění a šíření následujícího srovnávání tzv. projektu
„VNITŘNÍ OBKLAD PROFIL. DŘEVEM“, s následujícím způsobem uvedení položek tzv. projektu „VNITŘNÍ OBKLAD PROFIL. DŘEVEM:
- Štětec plochý
- Sportakryl
- Hřebík kolářský
- Lišta smrková rohová
- Lišta smrková podlahová
- Hmoždinka natloukací
- Palubky sm Tatran
- Brusná houbička
- Lať stavební
- Příchytka palubková“,
když srovnávaný výrobek žalované lišta smrková rohová je označen EAN kódem
8595101005433 a srovnávaný výrobek žalované brusná houbička je označen EAN
kódem 8590387005429 a srovnávaný výrobek žalované příchytka palubková je
označen EAN kódem 5901247030216, a je uváděna „cena Hornbach 12.371,-“ a „cena
konkurence 14.845,-“. (výrok I.);
- uložil žalované povinnost zdržet se při svých obchodních aktivitách ve
vztahu ke spotřebitelům uvádění a šíření následujícího srovnávání tzv. projektu
„VNITŘNÍ OBKLAD PROFIL. DŘEVEM“, s následujícím způsobem uvedení položek tzv. projektu „VNITŘNÍ OBKLAD PROFIL. DŘEVEM:
- Štětec plochý
- Sportakryl
- Hřebík kolářský
- Lišta smrková rohová
- Lišta smrková podlahová
- Hmoždinka natloukací
- Palubky sm Tatran
- Brusná houbička
- Lať stavební
- Příchytka palubková“, dle následujícího vyobrazení:
,
když srovnávaný výrobek žalované lišta smrková rohová je označen EAN kódem
8595101005433 a srovnávaný výrobek žalované brusná houbička je označen EAN
kódem 8590387005429 a srovnávaný výrobek žalované příchytka palubková je
označen EAN kódem 5901247030216, a je uváděna „cena Hornbach 12.371,-“ a „cena
konkurence 14.845,-“. (výrok II.);
- uložil žalované povinnost zdržet se při svých obchodních aktivitách ve
vztahu ke spotřebitelům uvádění a šíření následujícího srovnávání tzv. projektu
„PLOVOUCÍ PODLAHA“, s následujícím způsobem uvedení položek tzv. projektu
„PLOVOUCÍ PODLAHA:
- Dřevěná podlaha dub. fam 25 m2
- Podlahová lišta 22 x 40 x 2600 mm 20 m
- Svitapfol 110 G Š1, 5 m, parotěsná 25 m2
- Hobra 5 x 590 x 790 mm 15 ks 25 m2
- Alex čistič lamin. podlah 1 ks“,
když srovnávaný výrobek žalované Svitapfol 110 G Š1, 5 m, parotěsná 25 m2 je
označen EAN kódem 8595074500072, a je uváděna „cena Hornbach 18.692,- ceny od
17.3.´10“ a „cena konkurence 19.864,50“.
(výrok III.);
- uložil žalované povinnost zdržet se při svých obchodních aktivitách ve
vztahu ke spotřebitelům uvádění a šíření následujícího srovnávání tzv. projektu
„PLOVOUCÍ PODLAHA“, s následujícím způsobem uvedení položek tzv. projektu
„PLOVOUCÍ PODLAHA:
- Dřevěná podlaha dub. fam 25 m2
- Podlahová lišta 22 x 40 x 2600 mm 20 m
- Svitapfol 110 G Š1, 5 m, parotěsná 25 m2
- Hobra 5 x 590 x 790 mm 15 ks 25 m2
- Alex čistič lamin. podlah 1 ks“, dle následujícího vyobrazení:
,
když srovnávaný výrobek žalované Svitapfol 110 G Š1, 5 m, parotěsná 25 m2 je
označen EAN kódem 8595074500072, a je uváděna „cena Hornbach 18.692,- ceny od
17.3.´10“ a „cena konkurence 19.864,50“. (výrok IV.);
a rozhodl o nákladech řízení (výrok V.). K odvolání žalované Vrchní soud v Praze (dále jen odvolací soud) rozsudkem ze
dne 13. března 2012, č. j. 3 Cmo 151/2011-220, rozsudek soudu prvního stupně ve
výrocích I. až IV. potvrdil a ve výroku V. změnil (náklady řízení před soudem
prvního stupně) (I. výrok), a dále rozhodl o nákladech odvolacího řízení (II. výrok). Odvolací soud se ztotožnil se závěrem, přijatým soudem prvního stupně, že
jednání žalované je jednáním nekalé soutěže. Předmětem odvolacího řízení bylo
rozhodnutí soudu o žalobkyní uplatněném nároku na uložení povinnosti žalované
zdržet se dalšího šíření reklamních sdělení ve znění a podobě, jak popsáno
shora. Uvedená sdělení má žalobkyně za projev nekalé soutěže pro svou klamavost
(podle generální klauzule i skutkové podstaty nedovolené srovnávací reklamy). Odvolací soud v daném případě považuje za podstatné, že k návrhu žalobkyně bylo
nařízeno usnesením soudu prvního stupně ze dne 13. 5. 2010 č. j. 41Cm
63/2010-19 předběžné opatření, ukládající (zkráceně) žalované povinnost zdržet
se při svých obchodních aktivitách ve vztahu ke spotřebitelům uvádění a šíření
tam popsaného srovnávání tzv. projektu „VNITŘNÍ OBKLAD PROFIL. DŘEVEM“ a tzv. projektu „PLOVOUCÍ PODLAHA“, přičemž návrh žalované na zrušení tohoto
předběžného opatření byl pravomocně zamítnut (usnesením soudu prvního stupně ze
dne 4. 10. 2011, potvrzeným usnesením odvolacího soudu ze dne 2. 3. 2012). Odvolací soud se ztotožňuje se závěry soudu prvního stupně, že v daném případě
je jednání žalované ve vztahu k žalobkyni jednáním protiprávním, jímž byly
splněny všechny zákonné podmínky generální klauzule nekalé soutěže (podle § 44
odst. 1 obch. zák.). Popsané jednání žalované bezpochyby je zároveň i jednáním
naplňujícím skutkovou podstatu klamavé reklamy podle § 45 obch. zák. a vedle
toho i nepřípustnou srovnávací reklamou podle § 50a odst. 2 písm. a) obch. zák. Žalobkyně uplatnila své nároky na zdržení se závadného jednání žalované
oprávněně (podle § 53 obch. zák.). Jednání žalované bylo (jak shora uvedeno)
jednáním závadným, jež bylo ukončeno nikoli dobrovolně, ale zákazem podle
vydaného předběžného opatření soudu. Již proto, nehledě k tomu, že v průběhu
řízení žalovaná popírala závadnost svého jednání, nelze podle názoru odvolacího
soudu vyloučit možnost opakování takového jednání a jsou tak dány (vedle
splnění podmínek § 44 odst. 1, § 53 obch. zák.) procesní předpoklady k vyhovění
nároku na zdržení se popsaného závadného jednání žalované do budoucna. Pokud
soud prvního stupně žalobě vyhověl a žalované uložil ve výrocích I. až IV. rozsudku povinnost zdržet se označeného závadného jednání (šíření předmětných
reklamních sdělení), odvolací soud považuje toto rozhodnutí za správné a proto
je podle § 219 o. s. ř. jako věcně správné potvrdil. Rozsudek odvolacího soudu napadla žalovaná (dále jen dovolatelka) v zákonné
lhůtě dovoláním, a to do jeho I.
výroku, jímž byl rozsudek soudu prvního stupně
ve výrocích I. až IV. potvrzen. Z obsahu dovolání vyplývá, že je dovolatelka
považuje za přípustné podle ustanovení § 237 odst. 1 písm. c) o. s. ř. a § 237
odst. 3 o. s. ř., neboť je jím napadán rozsudek odvolacího soudu, jímž bylo
potvrzeno rozhodnutí soudu prvního stupně, a podle názoru dovolatelky má
napadané rozhodnutí ve věci samé po právní stránce zásadní význam. Důvodnost
svého dovolání opírá dovolatelka o ustanovení § 241a odst. 2 písm. b) o. s. ř.,
tj. že napadené rozhodnutí spočívá na nesprávném právním posouzení věci, neboť
podle dovolatelky soudy obou stupňů posoudily danou věc v rozporu s hmotným
právem. Podle dovolatelky uvedené rozhodnutí řeší právní otázku, která v
rozhodování dovolacího soudu dosud nebyla vyřešena, takže řešená právní otázka
má zásadní význam nejenom pro tuto věc, ale i pro rozhodovací činnost soudů
vůbec. Za zásadní právní otázky, které nebyly dosud v rozhodovací praxi
dovolacího soudu vyřešeny, popř. jsou soudy rozhodovány rozdílně, považuje
dovolatelka (žalovaná) tyto otázky:
- Lze pojem konkurence podřadit pod nepřímou identifikaci jiného
soutěžitele ve smyslu ust. § 50a odst. 1 obch. zák. za situace, kdy je použito
pojmu konkurence pro srovnání cen výrobku, který žalobce jako jeden ze
soutěžitelů nenabízí, ale jiní soutěžitelé jej nabízí? Tedy je v takové
srovnávací reklamě identifikován jen ten soutěžitel, který daný výrobek nabízí
a má tedy čím konkurovat, nebo je tím identifikován každý soutěžitel ve vztahu
k zadavateli reklamy bez ohledu na to, zda daný výrobek nabízí? - Je jednání v podobě srovnání cen výrobků, z nějž vychází výhodnější
cena zadavatele reklamy, za použití označení pojmu konkurence způsobilé
přivodit újmu soutěžiteli, který dané výrobky nenabízí, ač je v obecné rovině
zařazován mezi konkurenci? - Jsou reklamní sdělení o dražších výrobcích konkurence způsobilá
vyvolat u veřejnosti, zejm. potenciálních zákazníků, představu o tom, že obecně
cenová úroveň zboží jiného soutěžitele je vyšší než cena u zadavatele reklamy? Ve svém dovolání (na str. 6 až 13) dovolatelka rozebírá ke své první otázce
pojmy konkurence a identifikace jiného soutěžitele, dále pojmy konkurence a
identifikace z pohledu spotřebitele, ke své druhé otázce posuzuje reklamu ve
vztahu k žalobkyni, k třetí otázce způsobilost přivodit újmu žalobkyni a
spotřebiteli. Dovolatelka na základě shora uvedených právních argumentů ve
vztahu k nekalé soutěži má za to, že odvolací soud věc nesprávně právně
posoudil, proto navrhuje, aby Nejvyšší soud ČR zrušil napadený rozsudek
odvolacího soudu a věc v tomto rozsahu vrátil zpět tomuto soudu k dalšímu
řízení. K dovolání žalované se vyjádřila žalobkyně tak, že nesouhlasí s tvrzeními a
argumenty uvedenými žalovanou v dovolání a že napadený rozsudek podle jejího
názoru postrádá zásadní právní význam, neboť soud posoudil věc správně také po
právní stránce a řízení nevykazuje žádné vady. Žalobkyně má za to, že žádná ze
žalovanou uvedených právních otázek není zásadního významu a že v souvislosti s
napadeným rozsudkem uvedené otázky vůbec nevznikají.
Pokud jde o pojem
konkurence užitý v naříkaném reklamním sdělení, je zřejmé, že je způsobilý
identifikovat a identifikuje žalobkyni; jedná se o typickou nepřímou
identifikaci žalobkyně jakožto soutěžitele. Podle žalobkyně je absolutně
nepřípustné tvrzení žalované, že pojem konkurence má vždy odlišný význam podle
toho, jaký sortiment je v rámci toho kterého projektu nabízen s tím, že pokud
některý soutěžitel určité zboží nemá v nabídce, pro toto konkrétní zboží není
konkurencí. Podle názoru žalobkyně žalovaná zcela záměrně naformulovala
naříkaná reklamní sdělení takovým způsobem, aby spotřebitel za konkurenci
považoval také žalobkyni, aby u spotřebitelů vyvolala dojem, že její projekt je
levnější než u veškeré konkurence na daném segmentu trhu, tedy i u žalobkyně, a
jedná se tedy o reklamní sdělení nepravdivá a zavádějící. Žalobkyně má za to,
že žalovaná evidentně dezinterpretuje a účelově překrucuje názor soudu
vyjádřený v odůvodnění napadeného rozsudku. Žalobkyně zdůrazňuje, že
nepřehlédnutelným a velice podstatným aspektem při chápání pojmu konkurence je
to, jak pojem konkurence vnímají zákazníci, a podle jejího názoru je jasné, že
každý spotřebitel za konkurenci žalované (obecně, jakož i v rámci projektů)
bude jednoznačně považovat také žalobkyni. Podle názoru žalobkyně žalovaná,
jakožto tvůrce srovnávací reklamy a osoba, která danou reklamou láká zákazníky,
se má postarat o to, aby reklama nebyla nekalosoutěžní a aby z ní bylo jasné,
cena jakých výrobků je srovnávána a kdo je tedy konkurencí. Po spotřebitelích
podle mínění žalobkyně nemůže být vyžadováno, i když se třeba jedná o osoby
dobře informované o podmínkách na trhu v oblasti DIY (Do It Yourself)
sortimentu, aby si ověřovali nabídku toho kterého soutěžitele z důvodu, že
žalovaná nejasně, nepřesně a klamlivě naformuluje určité reklamní sdělení. K
žalovanou tvrzené otázce nezpůsobilosti předmětného srovnání přivodit újmu
žalobkyni, žalobkyně uvádí, že zákazníci jsou lživými a klamavými reklamními
tvrzeními a praktikami klamáni a masírováni lživou reklamou, že nákup v
projektech uvedených výrobků je u žalované vždy a bezpochyby levnější a
výhodnější, než u žalobkyně, i když žalobkyně ve své nabídce nemá všechny
identické položky projektu žalované. Žalobkyni tak vzniká újma v podobě
odlákávání zákazníků žalobkyně, kteří jsou klamáni o tom, že žalovaná je
levnější a její projekty vždy výhodnější než u konkurenčního podniku žalobkyně. Žalobkyni zcela jasně vzniká újma tím, že, ačkoli žalobkyně jakožto konkurence
pět druhů ze srovnávaných výrobků nemá v sortimentu a nikdy je ani nenabízela,
žalovaná klamlivě uvádí, že její projekt je výhodnější a levnější, než ceny
těchto produktů u konkurence, tedy i u žalobkyně (i když je žalobkyně nikdy v
nabídce neměla, takže žalovaná nemůže být levnější). Podle názoru žalobkyně se
evidentně jedná o nepřípustnou klamavou reklamu.
Pokud jde o tvrzení žalované o
cenové záruce a o tom, že průměrný spotřebitel – návštěvník obchodů
nepředpokládá, že slogany o poskytování tisíců slev, stále nejnižších cen
odpovídají skutečnosti, žalobkyně má za to, že reklamní slogan žalované
„zaručujeme trvale nejnižší ceny“ skutečně umocňuje vnímání naříkaných
reklamních sdělení tak, že žalovaná se snaží zákazníky přesvědčit, že má trvale
nejnižší ceny na trhu v porovnání s cenami veškeré konkurence, tedy i v
porovnání se žalobkyní (ačkoliv tomu tak ve skutečnosti není). Žalobkyně
zdůrazňuje, že předmětem řízení není pouze samotná cenová záruka, ale celkové
jednání žalované v podobě naříkaných reklamních sdělení, které srovnává ceny
konkrétně specifikovaných výrobků (jakožto součásti projektů), které však
žalobkyně vůbec v nabídce nemá. Z marketingových studií „DO-IT-YOURSELF“ z let
2006 až 2010 vyplývá, že žalobkyně má dobrou pověst, prestiž a dlouhodobě i
vedoucí postavení mezi hobbymarkety, proto je scestné tvrzení žalované, že se
žalobkyně snaží uměle zvýšit svou pověst a prestiž. Žalobkyně navrhuje, aby
Nejvyšší soud ČR dovolání odmítl pro nedostatek zásadního právního významu,
případně, shledá-li zásadní právní význam napadeného rozsudku, dovolání zamítl. Nejvyšší soud České republiky (dále jen "Nejvyšší soud") úvodem poznamenává, že
rozhodné znění občanského soudního řádu pro dovolací řízení (do 31. prosince
2012) se podává z bodu 7., článku II., části první zákona č. 404/2012 Sb.,
kterým se mění zákon č. 99/1963 Sb., občanský soudní řád, ve znění pozdějších
předpisů, a další zákony. Dovolání v této věci není přípustné. Podle ustanovení § 236 o. s. ř. lze dovoláním napadnout pravomocná rozhodnutí
odvolacího soudu, pokud to zákon připouští. Jde-li o rozsudek, jímž byl
odvolacím soudem potvrzen v pořadí první rozsudek soudu prvního stupně ve věci
samé, přichází v úvahu přípustnost dovolání jen podle ustanovení § 237 odst. 1
písm. c) o. s. ř., pokud dovolací soud dospěje k závěru, že napadené rozhodnutí
má ve věci samé po právní stránce zásadní význam. O takový případ jde zejména tehdy, řeší-li právní otázku, která v rozhodování
dovolacího soudu dosud nebyla vyřešena nebo která je soudy rozhodována
rozdílně, nebo má-li být dovolacím soudem vyřešená právní otázka posouzena
jinak; k okolnostem uplatněným dovolacími důvody podle § 241a odst. 2 písm. a)
a § 241a odst. 3 o. s. ř. se nepřihlíží (§ 237 odst. 3 o. s. ř.). Z toho, že přípustnost dovolání je ve smyslu citovaných ustanovení spjata se
závěrem o zásadním významu rozhodnutí po stránce právní, vyplývá, že také
dovolací přezkum se otevírá pro posouzení otázek právních (ať již v rovině
procesní nebo z oblasti hmotného práva), jiné otázky (zejména posouzení
správnosti nebo úplnosti skutkových zjištění) přípustnost dovolání nezakládají. Způsobilým dovolacím důvodem, jímž lze dovolání odůvodnit, je tak zásadně důvod
podle § 241a odst. 2 písm. b) o. s. ř., jehož prostřednictvím lze namítat, že
rozhodnutí spočívá na nesprávném právním posouzení věci, a není jím naopak
důvod, kterým by bylo možné vytýkat nesprávnost skutkových zjištění (§ 241a
odst. 3 o. s. ř.).
Přitom otázku, zda dovoláním napadené rozhodnutí má po právní stránce zásadní
význam, řeší dovolací soud jako otázku předběžnou. Přípustnost dovolání pak
není založena pouhým tvrzením dovolatele, že rozhodnutí odvolacího soudu
zásadní význam po právní stránce má, nýbrž až kladným závěrem dovolacího soudu,
že tomu tak vskutku je. V projednávané věci - jak je patrno z obsahu dovolání - dovolatelka (žalovaná)
vytýkala oběma soudům, že nesprávně právně posoudily věc, když tvrdily, že
jednání žalované (uvádění a šíření při svých obchodních aktivitách ve vztahu ke
spotřebitelům srovnávání tzv. projektů „VNITŘNÍ OBKLAD PROFIL. DŘEVEM“ a
„PLOVOUCÍ PODLAHA“) naplnilo podmínky jednání nekalé soutěže, které je
reprobováno dle § 44 odst. 1 obch. zák. Dovolací soud, jsa vázán uplatněnými dovolacími důvody, dovodil, že soudy
dospěly ke správnému závěru, že v daném případě lze žalobkyni přiznat všechny
uplatněné zdržovací nároky, tj. konkrétně lze žalované uložit (zkráceně), aby
se zdržela při svých obchodních aktivitách uvádění a šíření srovnávání tzv. projektů „VNITŘNÍ OBKLAD PROFIL. DŘEVEM“ a „PLOVOUCÍ PODLAHA“. Dovolací soud posoudil dovolatelkou tvrzené zásadní právní otázky, které uvádí
dovolatelka ve svém dovolání, a dospěl k závěru, že většinu z nich již
posuzoval odvolací soud. Oba nižší soudy dospěly v souladu s hmotným právem k
závěru, že v předmětné záležitosti se jedná o nekalosoutěžní jednání žalované. V posuzovaném případě vyšly soudy ze zjištení, že žalobkyně již od roku 1997
provozuje síť prodejen pod obchodním označením a ochrannou známkou OBI, v nichž
prodává celý sortiment výrobků tzv. kutilského, řemeslnického, zahradnického/
zahrádkářského sortimentu, a že žalovaná vznikla v r. 1992 a provozuje síť
maloobchodních prodejen pod názvem HORNBACH, v nichž prodává v podstatě
identický sortiment jako žalobkyně. Žalobkyně a žalovaná jsou soutěžiteli v
hospodářské soutěži ve smyslu § 41 obch. zák. Mezi účastníky řízení nebylo
sporné, že žalovaná v r. 2010 umístila ve své provozovně v Hradci Králové dvě
reklamní tabule týkající se projektu „VNITŘNÍ OBKLAD PROFIL. DŘEVEM“ a projektu
„PLOVOUCÍ PODLAHA“ se srovnáním nižších cen žalované a vyšších cen
„konkurence“, jak bylo popsáno v žalobě. Dále bylo prokázáno i to, že žalobkyně
nenabízí a neprodává minimálně od 1. 1. 2009 tři výrobky nabízené v rámci
projektu „VNITŘNÍ OBKLAD PROFIL. DŘEVEM“ a jeden výrobek v rámci projektu
„PLOVOUCÍ PODLAHA“. K argumentu žalované, že žalobkyni nelze podřadit pod pojem
konkurence s ohledem na skutečnost, že určité výrobky nenabízí k prodeji, soud
uvedl, že taková definice postavení soutěžitelů na trhu by byla v rozporu s
právní úpravou jednání v hospodářské soutěži a není tak ani vnímána průměrným
spotřebitelem. Vytýkané jednání žalované obsahuje reklamní tvrzení, které je
vůči spotřebiteli zavádějící a klamavé, když žalobkyně, která je v dané oblasti
významnou konkurencí vůči žalované, některé srovnávané výrobky vůbec nenabízí,
a proto vyhověl žalobě v celém rozsahu.
Dovolací soud se zabýval jednotlivými podmínkami generální klauzule nekalé
soutěže, zda jsou v daném případě kumulativně naplněny. Naplnění první podmínky
generální klauzule nekalé soutěže (podle § 44 odst. 1 obch. zák.), tj. jednání
v hospodářské soutěži nebo v hospodářském styku, není sporné. V posuzovaném
případě se žalobkyně i žalovaná zabývají prodejem potřeb pro kutily (u obou lze
zakoupit výrobky dřevařské, umožňující sestavit vnitřní dřevěné obklady a
„plovoucí“ podlahy), jsou tedy přímými soutěžiteli (v přímém konkurenčním
vztahu), a podle správných závěrů nižších soudů není pochyb ani o tom, že
žalovaná jednala se záměrem prosazení se v hospodářské soutěži. Dovolací soud
se ztotožňuje se závěrem odvolacího soudu, že k posouzení vztahu konkurence
mezi účastníky je rozhodným objektivní stav, tj. zda se účastníci střetávají na
shodné straně určité části trhu a zda nabízejí svým potenciálním zákazníkům
shodné nebo podobné (nahraditelné) zboží, přičemž spotřebitelská veřejnost je i
takto jako konkurenty vnímá, tj. může volit, zda zboží určitého druhu nakoupí u
jednoho či druhého účastníka. Vztah konkurence nelze však dovést až ke zcela
konkrétnímu výrobku, proto nelze souhlasit s dovolatelkou, že konkurentem je
pouze ten soutěžitel, který má v nabídce identický výrobek. V posuzovaném
případě konkurencí žalované je každý soutěžitel (tedy i žalobkyně), s nímž
spotřebitelská veřejnost spojuje nabídku výrobků shodného nebo podobného druhu
zboží a služeb. Pokud jde o další dvě podmínky generální klauzule nekalé
soutěže, dospěl odvolací soud ke správnému závěru, že popsaná reklamní sdělení,
resp. srovnávání uváděná a šířená žalovanou, jsou vůči průměrnému spotřebiteli
nepravdivá a klamavá, neboť žalobkyně, která je v dané oblasti významnou
konkurencí, některé srovnávané výrobky vůbec nenabízí. Dovolací soud ve shodě s
oběma soudy považuje uvedená reklamní tvrzení žalované vůči spotřebitelům,
která spočívají v cenovém srovnání jejího konkrétního „projektu (sestavy
výrobků) s nabídkou „projektu“ (identických výrobků) konkurence, přičemž
nabídka žalované byla cenově výhodnější, za jednání, které je v rozporu s
dobrými mravy soutěže (pro nepravdivost a klamavost tvrzení žalované) a je
zároveň způsobilé přivodit újmu žalobkyni, spočívající v možném odlivu jejích
zákazníků a ve snížení celkového goodwillu žalobkyně, k čemuž je třeba zahrnout
i povědomí spotřebitelské veřejnosti o výhodnosti jejích nabídek pro zákazníky. Lze souhlasit s odvolacím soudem, že vůbec není podstatnou okolnost, že
srovnání žalované bylo provedeno až v prodejně žalované, neboť základní
informace o levnější nabídce žalované oproti jiné konkurenci v povědomí
zákazníků přetrvává. Ze skutkových zjištění vyplývá, že předmětná reklamní tvrzení považuje za
klamavá a zavádějící (viz str. 5 rozsudku: „…naplňuje i znaky speciální
skutkové podstaty § 45 obch. zák. klamavé reklamy“) a že tato reklamní tvrzení
žalované naplňují podmínky skutkové podstaty klamavé reklamy podle § 45 obch. zák., navíc je třeba je považovat i za nepřípustnou srovnávací reklamu podle §
50a odst. 2 písm. a) obch. zák. (viz str.
8 rozsudku). Dovolací soud dospěl k
závěru, že z ust. § 50a odst. 1 obch. zák. jednoznačně vyplývá, že srovnávací
reklamou je jakákoliv reklama, která výslovně nebo i nepřímo (jak je tomu právě
v posuzovaných reklamních sděleních žalované, v nichž uvádí žalobkyni jako
svoji „konkurenci“) identifikuje jiného soutěžitele anebo zboží nebo služby
nabízené jiným soutěžitelem. V ust. § 50a odst. 2 obch. zák. jsou blíže
upraveny podmínky přípustnosti srovnávací reklamy v písm. a) až h) (přičemž
tato česká úprava vychází z čl. 4 harmonizační směrnice o klamavé a srovnávací
reklamě 2006/114/ES). Přípustná srovnávací reklama musí splňovat kumulativně
všechny podmínky uvedené v § 50a odst. 2 obch. zák. pod písm. a) až h). V daném
případě reklama žalované nesplňuje podmínky stanovené v písm. a) citovaného
ustanovení, které zní: „Srovnávací reklama je přípustná, jen pokud není
klamavá, nebo neužívá klamavé obchodní praktiky podle zvláštního právního
předpisu.“ (Zákonem č. 36/2008 Sb. byla nově do § 50a odst. 2 písm. a) obch. zák. vložena část „nebo neužívá klamavé obchodní praktiky podle zvláštního
právního předpisu“, který odkazuje na použití zákona o ochraně spotřebitele.)
Dovolací soud se ztotožňuje se závěry soudů, že předmětná srovnávací reklamní
tvrzení žalované jsou klamavá (podle § 45 a § 50a odst. 2 písm. a) obch. zák.)
a navíc tato reklamní tvrzení užívají i klamavé obchodní praktiky podle zákona
o ochraně spotřebitele. Srovnávací reklama je posuzována zejména z hlediska
spotřebitele. Je-li při srovnání zboží nebo služeb použita klamavá obchodní
praktika, je srovnávací reklama nepřípustná podle § 50a odst. 2 písm. a) obch. zák. Dovolací soud k tomu nad rámec výše uvedeného dodává, že předmětná
reklamní sdělení žalované (jakož i další praktiky, které žalovaná při svých
obchodních aktivitách používá a z nichž mnohé již dříve byly předmětem soudního
řízení, mimo jiné také ve vztahu k žalobkyni) lze považovat v daných
souvislostech za zakázané nekalosoutěžní jednání (ve vztahu k žalobkyni) podle
§ 44 odst. 1, § 45 a podle § 50a obch. zák., ale současně (ve vztahu ke
spotřebitelům) za zakázanou nekalou obchodní praktiku podle § 4 zákona č. 634/1992 Sb., o ochraně spotřebitele, v novelizovaném znění (Obchodní praktika
je nekalá, je-li jednání podnikatele vůči spotřebiteli v rozporu s požadavky
odborné péče a je způsobilé podstatně ovlivnit jeho rozhodování tak, že může
učinit obchodní rozhodnutí, které by jinak neučinil. Odbornou péčí se podle § 2
odst. 1 citovaného zákona rozumí úroveň zvláštních dovedností a péče, kterou
lze od podnikatele ve vztahu ke spotřebiteli rozumně očekávat a která odpovídá
poctivým obchodním praktikám nebo obecným zásadám dobré víry v oblasti jeho
činnosti.), resp. za klamavou obchodní praktiku podle § 5 odst. 1 cit.
zákona
(Obchodní praktika je klamavá, a) je-li při ní užit nepravdivý údaj, b) je-li
důležitý údaj sám o sobě pravdivý, ale může uvést spotřebitele v omyl vzhledem
k okolnostem a souvislostem, za nichž byl užit, c) opomene-li podnikatel uvést
důležitý údaj, jenž s přihlédnutím ke všem okolnostem lze po podnikateli
spravedlivě požadovat; za opomenutí se považuje též uvedení důležitého údaje
nesrozumitelným nebo nejednoznačným způsobem…). Dovolací soud shodně s odvolacím soudem posoudil jednání žalované za jednání,
které kumulativně naplňuje všechny tři základní podmínky generální klauzule
nekalé soutěže podle § 44 odst. 1 obch. zák. a které splňuje také znaky
speciálních skutkových podstat klamavé reklamy podle § 45 a nepřípustné
srovnávací reklamy podle § 50a odst. 2 písm. a) obch. zák. Vzhledem k tomu, že
žalovaná neukončila své závadné jednání dobrovolně, ale až zákazem podle
vydaného předběžného opatření soudem prvního stupně (viz výše), a dále vzhledem
k tomu, že nelze vyloučit možnost opakování takového jednání žalované v
budoucnu, jsou dány také procesní předpoklady k vyhovění zdržovacím nárokům
žalobkyně, uplatněným z titulu nekalé soutěže podle § 53 obch. zák. Z uvedeného vyplývá, že odvolací soud rozhodl v souladu se zákonem, rozhodnutí
odvolacího soudu nemá tedy ve věci samé ve smyslu § 237 odst. 3 o. s. ř. po
právní stránce zásadní význam, proto Nejvyšší soud České republiky uzavřel, že
dovolání žalované není podle § 237 odst. 1 písm. c) o. s. ř. přípustné. Lze tak uzavřít, že dovolání žalované směřuje proti rozhodnutí odvolacího
soudu, proti němuž není tento mimořádný opravný prostředek přípustný. Nejvyšší
soud České republiky je proto, aniž nařizoval jednání, odmítl podle ustanovení
§ 243b odst. 5, věta první, a § 218 písm. c) o. s. ř.
O náhradě nákladů dovolacího řízení bylo rozhodnuto podle § 243b odst. 5, § 224
odst. 1, § 151 odst. 1 a § 146 odst. 3 o. s. ř. Podle výsledku dovolacího
řízení má žalobkyně právo na náhradu účelně vynaložených nákladů řízení za
jeden úkon právní služby (sepis vyjádření k dovolání), které sestávají z
mimosmluvní odměny advokáta ve výši 1.500,- Kč § 1 odst. 2 věty první, § 6
odst. 1, § 9 odst. 1 vyhlášky č. 177/1996 Sb., v platném znění, o odměnách
advokátů a náhradách advokátů za poskytování právních služeb (advokátní tarif),
a z paušální částky náhrady hotových výdajů advokáta ve výši 300 Kč (§ 13 odst.
3 vyhl. č. 177/1996 Sb., v platném znění), a po přičtení 21% daně z přidané
hodnoty ve výši 378,- Kč (srov. § 137 odst. 3 o. s. ř., § 37 z. č. 235/2004
Sb., v platném znění), tedy celkem ve výši 2.178,- Kč.
Nejvyšší soud nepřehlédl, že podle ustanovení § 151 odst. 2 věty první o. s. ř.
by při rozhodování o náhradě nákladů řízení měl určit výši odměny za
zastupování advokátem podle sazeb stanovených paušálně pro řízení v jednom
stupni zvláštním právním předpisem (jímž je vyhláška č. 484/2000 Sb., kterou se
stanoví paušální sazby výše odměny za zastupování účastníka advokátem nebo
notářem při rozhodování o náhradě nákladů v občanském soudním řízení a kterou
se mění vyhláška Ministerstva spravedlnosti č. 177/1996 Sb., o odměnách
advokátů a náhradách advokátů za poskytování právních služeb /advokátní tarif/,
ve znění pozdějších předpisů) [část věty před středníkem] a že podle ustanovení
zvláštního právního předpisu o mimosmluvní odměně (podle ustanovení advokátního
tarifu) by se mělo postupovat, jen jde-li o přiznání náhrady nákladů řízení
podle § 147 a § 149 odst. 2 o. s. ř. nebo odůvodňují-li to okolnosti případu
(část věty za středníkem).
Vzhledem k tomu, že Ústavní soud nálezem pléna ze dne 17. dubna 2013, sp. zn.
Pl. ÚS 25/12, uveřejněným pod číslem 116/2013 Sb. zrušil (s účinností od 7.
května 2013, kdy byl nález vyhlášen ve Sbírce zákonů) vyhlášku č. 484/2000 Sb.
jako neústavní a s přihlédnutím ke sdělení Ústavního soudu ze dne 30. dubna
2013, č. Org. 23/13, k onomu nálezu, uveřejněnému pod číslem 117/2013 Sb.,
nicméně Nejvyšší soud uzavírá, že při absenci zvláštního právního předpisu o
sazbách odměny za zastupování stanovených paušálně pro řízení v jednom stupni
je namístě postup dle § 151 odst. 2 věty první části věty za středníkem o. s. ř.
Proti tomuto usnesení není přípustný opravný prostředek.
Nesplní-li žalovaná dobrovolně povinnost, kterou jí ukládá toto usnesení, může
žalobkyně podat návrh na výkon rozhodnutí.
V Brně dne 28. listopadu 2013
JUDr. Kateřina Hornochová
předsedkyně senátu